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金融 | 新八条指引来袭,哪些问题值得关注?

2021-05-21浏览次数:786
[摘要]日前,中国保险资产管理业协会(以下简称“协会”)发布了《债权投资计划登记业务指引(第1号)(征求意见稿)》(以下简称“征求意见稿”),就债权计划最新查验口径向各相关机构征求意见。在此之前,为顺利开展债权计划注册查验工作,协会曾先后出台过三则专项查验标准,并就注册过程中遇到的各类问题汇总形成了《债权投资计划注册系列问题与解答》(更新至第六期,以下简称“注册问答”)。 本次征求意见稿,是在《保险资产管理产品管理暂行办法》《债权投资计划实施细则》等新规框架下,为适应登记制下债权计划的申报工作,而对此前散见的系列查验口径进行体系上的清理与整合,该文件一经落地,则原先的注册问答及查验标准将不再执行。征求意见稿全文共8条,分四个模块,涉及登记规模指引(第一至二条)、专项业务指引(第三至六条)、担保及信用增级指引(第七条)、及商业不动产类业务指引(第八条)。本文拟对比原注册问答及相关查验标准,对本次新八条指引进行逐条分析。
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第一条 受托人在申报债权投资计划时,如何确定债权投资计划用于拟投项目的规模?


一、   债权投资计划用于拟投项目的规模不应超过拟投项目的最大可融规模。


债权投资计划用于拟投项目的规模,一般以拟投项目的总投资金额减去拟投项目应到位资本金后的数额,并根据拟投项目自身是否已经存在其他债务性融资,进行综合计算。


拟投项目为商业不动产项目的,当土地价款高于应到位资本金时,债权投资计划用于拟投项目的规模一般以拟投项目总投资金额减去拟投项目土地价款后的数额,并根据拟投项目自身是否已经存在其他债务性融资,进行综合计算。




原本解读


本条为拟投项目最大可融规模的确定标准(系确认登记规模的计算依据之一),整合了原注册问答第32、38条内容。由于新规中已删除了“在建项目自筹资金不低于项目总预算60%”的规定,此次征求意见稿在相关计算公式上亦同步进行了调整。



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第二条 如何确认拟投项目的总投资金额?


一、 拟投项目总投资金额一般以投资主管部门出具的可研批复/核准文件/备案等文件或项目竣工文件中载明的总投资金额为准。总投资金额发生变化的,应根据相关法律法规规定履行变更核准(备案)、重新核准(备案)等手续。若拟投项目无需重新履行核准(备案)手续的,也可以由住房城乡建设部审核的甲级资质的工程造价咨询企业或国家发展和改革委员会及其指定机构评定的甲级资质工程咨询单位出具相关的报告文件明确的实际总投金额为准。


对于存量项目PPP化类项目,一般以PPP项目合同金额为总投资金额确认依据。PPP合同金额包括其他项目的,可以以项目公司、社会资本方出具的说明等文件作为拟投资项目的总投拆分明细依据。PPP合同无明确总投资金额的,可以以经批复的实施方案中所载金额为准;对于新建PPP项目,可以根据拟投项目实际投资情况,从投资主管部门批复、经批复的实施方案或PPP合同中择其一作为总投资金额的认定依据。


二、拟投项目为棚户区改造、公租房、廉租房等政策性住房项目的,总投资确认依据应以投资主管部门出具的可研批复文件/核准文件/备案等文件或项目竣工文件中载明的总投资金额为准。




原本解读


(1)本条为总投规模的确定标准(系确认登记规模的计算依据之一),整合了原注册问答第1、21、41条内容,从一般拟投项目(不再以基建项目和不动产项目分别列示)、PPP项目、和棚改等政策类住房项目三个维度设定。本次征求意见稿新增了棚改等政策性住房项目可使用项目竣工文件作为总投依据的规定,对建成后政策性住房项目的总投适用提供了判断指引。


(2)棚户区改造、公租房、廉租房等带有较鲜明的政策性质项目,在总投确认依据方面建议给予具体项目具体分析的空间,把总投认定依据的出具主体从投资主管部门扩大到相关部门(实践中,确实也有以财政局(非投资主管部门)认定的数据作为总投依据的先例)、或比照PPP项目酌情允许将投资方与政府方签署的相关协议所载金额作为总投依据。



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第三条 受托人在申报拟投项目为基础设施项目的债权投资计划时,对于拟投项目应注意哪些问题?


一、商场、商店、办公楼(写字楼)、公寓等具有商业不动产属性的项目不应纳入基础设施项目范围。


二、受托人可结合《国家发展改革委关于切实做好传统基础设施领域政府和社会资本合作有关工作的通知》(发改投资[2016]1744号)、《国务院办公厅关于保持基础设施领域补短板力度的指导意见》(国办发[2018]101号)、《中国证监会 国家发展改革委关于推进基础设施领域不动产投资信托基金(REITs)试点相关工作的通知》(证监发[2020]40号)等文件中有关基础设施项目的规定,结合拟投项目的立项核准或备案等文件、拟投项目建设内容及实际用途、拟投项目经营模式、用地审批程序、用地性质等,就基础资产类别进行认定并出具明确意见,并就拟投项目证照手续等文件的取得是否符合拟投项目所在行业的要求、拟投项目建设内容所应履行的立项、开发、建设、运营等程序进行审慎核实





原本解读


(1)在债权计划中,商业不动产项目和基础设施项目适用不同的监管规则。从基础资产外观看,拟投项目可分为基础设施(如交通设施、市政工程等传统基础设施项目)、非基础设施类不动产(即商场、写字楼等具有明显商业性质的不动产项目)、以及基础设施类不动产(即同时具备不动产和基础设施特征的项目,是类别认定上的难点)。


在类别认定上,我们理解,可按以下步骤进行判断:


a)根据我国基础设施领域现行相关政策,判断基础资产是否可直接归类为基础设施领域,即能源、交通运输、水利、环境保护、市政工程、仓储物流、污染治理、信息网络等基础设施,或国家战略性新兴产业集群、高科技产业园区、特殊产业园区等领域基础设施,或农业农村、林业、社会民生、脱贫攻坚等领域基础设施;b)无法直接归类的,可进一步结合拟投项目具体情况(包括但不限于立项文件记载、建设内容、及用地相关信息)排除基础资产为商业不动产的可能。


(2)同时,与原注册问答第46条对比,本条在涉及基础设施类不动产的合规要求方面作了一些调整,删除了“基础资产的证照取得等要求应当符合《保险资金投资不动产暂行办法》(以下简称“《不动产暂行办法》”)等不动产相关规定”。


此项调整也与《不动产暂行办法》的适用范围——即“保险资金投资基础设施类不动产,遵照《保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法》及有关规定;投资非基础设施类不动产及相关金融产品,遵照本办法”相一致。



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第四条 受托人在申报拟投项目为棚户区改造的债权投资计划时,对于拟投项目应注意哪些问题?


一、拟投项目应具有省级住房和城乡建设部门或其他有权部门出具的证明文件,文件中应明确拟投项目已全部(包括但不限于户数、面积等)纳入国家棚户区改造计划;拟投项目为棚改定向安置房建设的,受托人应结合拟投项目所在地针对安置房的管理办法及有关证明文件,核实拟投项目建设用途为用于棚户区改造项目的定向安置,符合项目当地政府对于定向安置项目的管理规范。


二、受托人应明确拟投项目根据相关法律法规规定及拟投项目当地政策的要求,谨慎核实拟投项目已履行立项、开发、建设、运营等法定程序。拟投项目为棚改定向安置房建设的,受托人应明确拟投项目根据建设状况及进度,已取得相应的国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证或取得不动产权证等相关权证。


三、受托人应从拟投项目建设内容、拟投项目土地取得方式等方面进行审慎核实,明确拟投项目在债权投资计划存续期间不可转为商业住宅进行销售、转让。





原本解读


本条整合了原注册问答第6、25条内容,明确了棚改项目(含安置房建设)相关合规标准。经对比,本次征求意见稿并未援用此前关于棚改安置房项目土地“应通过划拨等方式取得(不含土地出让方式)”的要求,而是提出应从“建设内容”、“项目土地取得方式”等多方面进行综合判断。


我们理解,“限制土地取得方式必须为划拨”的最终目的在于将安置房与普通商业住宅进行区分,但实践中以出让土地建设棚改安置房项目的情况较为常见。此次修改为由受托人结合项目具体情况综合判断(如结合出售时间限制、主体资格限制、安置房出让条件限制等),有利于更好地适应各地定向安置房项目的不同政策环境。



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第五条 拟投项目为同类型的一组投资项目,受托人应注意哪些方面?


一、 受托人应从项目建设内容、立项文件、资本金比例等方面,明确该一组拟投项目为同一类型。


二、 受托人应在投资合同、募集说明书中明确每个子项目分别开立财务账户以及对应的资产,明确每个子项目使用投资资金的具体金额或比例。


三、 受托人应规范资金划拨,监督融资主体和项目方按约定用途使用债权投资计划资金。对于政府于社会资本合作项目(PPP)项目,且该PPP项目包含多个需要单独履行审批程序的子项目的,受托人应在核实该PPP项目项下的子项目已履行立项、开发、建设、运营等法定手续,且资本金到位情况符合国家相关规定后,根据项目实施进度履行相关划款手续。


四、 受托人应明确违约责任。债权投资计划发生融资主体和/或项目方挪用资金、未按规定用途使用资金、或用款申请不符合债权投资计划拟投项目建设进度的情况,受托人可停止划款并依据合同约定视情况采取相应措施。




原本解读


本条整合了原注册问答第2条、及《债权投资计划查验标准2——包含子项目的PPP项目》的相关内容。一方面,为如何判断子项目为同类型的一组项目提供了较为明确的思路;另一方面,将原适用于PPP项目的系列子项目查验标准扩展到一般项目上,并明确了除《投资合同》内需落实相关要素外,今后募集说明书内也需同步披露。



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第六条 对于债权投资计划的募集资金用途方面,受托人应注意哪些问题?


受托人应审慎论证,明确未通过补充融资主体营运资金或者偿还股东借款等方式将债权投资计划募集资金投向房地产企业。




原本解读


(1)本条为新增要求。按照目前监管规定,仅在基础设施项目中允许为融资主体配比一定的营运资金、并允许将所募集资金用于偿还股东借款。为进一步规范资金流向,本条限定了基础设施项目所募集的资金不得流向房地产企业(可通过投资合同对资金用途进行限制)。同时,我们也倾向于认为此条同样适用于房地产企业作为基础设施项目融资主体的情况,即基础设施项目中不得为房地产企业(作为融资主体)自身配置营运资金。


(2)同时,随着此次业务指引的颁布,《债权投资计划查验标准3——基础设施项目补充营运资金》将正式废止,受托人和融资主体也不再面临“补充融资主体营运资金”和“补充基础设施项目营运资金”同时存在而需选择适用的困惑。



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第七条 受托人应从哪些方面关注债权投资计划信用增级安排的有效性?


一、 以上市公司或者上市公司已公开披露的控股子公司作为债权投资计划担保主体的,受托人应本着勤勉尽责的原则,充分结合《中华人民共和国民法典》《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》《债权投资计划实施细则》等相关法律法规及司法解释对于其提供担保行为应履行的全部合法程序审慎核实和分析论证,并出具明确意见。


二、 如担保人子公司中有担保公司的,可根据担保子公司具体情况,合理剔除担保子公司对外担保金额及担保子公司所有者权益后,计算担保比例。受托人在计算前述担保比例时,应采用经审计的同一时间节点数据为计算依据。


三、设置抵押或质押担保的,经评估的担保财产价值不应低于债权投资计划存续期内待偿还的全部本金和全部收益的1.5倍





原本解读


第七条主要围绕信用增级的具体要求进行指引:一方面,本条整合了原注册问答第3、23条内容,其中保证担保方面与原先口径要求一致,即计算担保比例时需合理剔除担保子公司相关数据;抵质押担保方面,原规定担保财产价值不低于债权计划本金与一期利息金额之和的2倍,现顺应新规要求,明确担保财产价值需不低于债权计划本金与全部利息金额之和的1.5倍。


另一方面,本条顺应《民法典》及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》(以下简称“担保解释”),新增了关于对上市公司及其已公开披露的控股子公司担保事项的审核要求,即受托人应审查该次担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息是否确已对外公开披露。实操中较关注的问题主要如下:


1、上市公司及其已公开披露的控股子公司的界定范围?


我们理解:


(1)根据《公司法》《证券法》规定,上市公司限于在中国境内设立、其股票在上海证券交易所、深圳证券交易所上市交易的股份有限公司。香港联交所上市公司暂不属于此次《民法典》及担保解释的规范对象(但为确保境外上市公司担保仍然有效,建议结合境外律师就其担保是否符合上市地监管要求作进一步判断)。


(2)根据《深圳证券交易所股票上市规则》《上海证券交易所股票上市规则》等相关规定,上市公司控股子公司,一般是指上市公司持有其50%以上股份、或能够决定其董事会半数以上成员、或通过协议或其他安排能够实际控制的公司。实操中,可以审计报告中披露的上市公司合并报表范围内的子公司作为控股子公司的依据。值得注意的是,实践中仍然需要关注上市公司控股子公司名单范围在审计报告后、至担保决议作出前的期间有无调整。


2、在审查尺度上,应采用单项担保事项单次公告、还是认可上市公司惯例操作——即仅披露对各子公司的年度担保额度、由公司另行出具对本次担保事项已纳入年度担保额度的确认说明函?


我们理解:


交易所对上市公司对外担保披露情况有规范格式,如深圳证券交易所在《深圳证券交易所上市公司业务办理指南第11号——信息披露公告格式(2021修订)》之《第7号 上市公司对外担保公告格式》中列举了公告事项要素,即:


1)需披露担保情况(包括协议签署日期、签署地点、被担保人和债权人的名称、担保金额、就担保事项的决策履行程序等);


2)上市公司及控股子公司存在担保额度预计情况的,在相关预计公告中披露担保方及被担保方信息、截至目前担保余额、本次新增担保额度、本次担保前后对担保方的担保余额(已提供且尚在担保期限内的担保余额)、可用担保额度等。


从严谨角度看,各单项担保交易均应明确体现在公告内,具体到担保主体、担保对象、及担保金额。但仅就目前而言,单个交易单次公告尚属于较高要求。考虑到上市公司的信息披露操作难度,我们倾向于认为,除监管明确要求需要针对每笔具体担保事项进行披露外,实践中如上市公司对外披露了对各子公司的年度担保额度、且已向债权人出具本次担保已纳入年度担保额度的证明,则可以据此认可债权人确已履行了审慎核查义务。



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第八条 受托人在申报拟投项目为商业不动产的债权投资计划时,债权投资计划应当符合哪些要求?


一、 应审慎核实拟投项目证照取得情况,严格落实《保险资金投资不动产暂行办法》(保监发[2010]80号)第十一条等有关规定。


二、 应明确项目资本金符合《国务院关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》(国发[1996]35号)、《国务院关于调整和完善固定资产投资项目资本金制度的通知》(国发[2015]51号)等相关规定要求,仅认可经审计的计入权益的注册资本、资本公积、未分配利润或者经验资的注册资本等符合法律或法规规定条件的资金作为项目资本金。对于未分配利润作为项目资本金的,股东应出具在债权投资计划存续期内不分配利润的决议。


三、募集资金用途应当清晰、明确,仅可用于拟投项目建设或升级改造和偿还金融机构借款。两个以上(含)资金用途的应在募集说明书中明确各资金用途对应的投资资金额度。受托人应通过签订资金监管协议等方式,落实主动管理责任。


四、增信方式应符合《债权投资计划实施细则》《保险资金投资不动产暂行办法》等相关要求





原本解读


本条作为专项适用于商业不动产项目的指引条款,整合了原注册问答第17、27、28、30、37条内容,与此前对比,主要更新了以下三点:


(1)进一步完善了商业不动产项目的资本金认定范围(即也应包括经验资的注册资本)。


(2)增信方式上,虽删除了“不得提供无担保债权融资”,但根据《保险资金投资不动产暂行办法》第十二条关于“不动产相关金融产品应当具有合法有效的信用增级安排”的规定,我们理解,原先针对商业不动产项目不得提供无担保债权融资的规定仍然适用。


(3)对商业不动产项目的证照取得要求:按照《不动产暂行办法》第十一条的规定,不动产应按其建设进度逐步取得相应证照,但前期至少应取得两证(即国有土地使用权证和建设用地规划许可证);2018年,协会为加强风险防控,将商业不动产的证照合规要求提高至需至少满足四证齐全(即拟投项目须是已取得国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证或取得产权证或他项权证的项目)。此次征求意见稿虽未明确要求商业不动产项目需满足四证齐全,但我们倾向于认为仍然需按照此前较严格的标准执行。


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